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《民事合同糾紛案件訴訟業(yè)務(wù)操作指引》

（2021年12月24日發(fā)布）

為指導(dǎo)律師在合同糾紛類訴訟案件法律實務(wù)中依法履行職責(zé)，提高律師實務(wù)能力，依據(jù)《中華人民共和國民法典》的規(guī)定，制定本指引，供律師參考適用。

第一條  律師接待涉及合同糾紛案件當(dāng)事人，應(yīng)聽取當(dāng)事人對案件事實的陳述，并就以下問題進行詢問：

（一）簽訂合同的時間、地點以及當(dāng)事人的基本情況；

（二）合同的背景、內(nèi)容及目的；

（三）合同的履行狀況；

（四）發(fā)生爭議的主要內(nèi)容；

（五）當(dāng)事人的主張。

第二條  律師在了解基本案情的基礎(chǔ)上，應(yīng)根據(jù)不同的案件，圍繞產(chǎn)生爭議的主要問題，要求當(dāng)事人提供與其陳述相對應(yīng)的以下證據(jù)材料：

（一）簽訂、履行合同主體的身份信息；

（二）證明合同成立、生效、變更、解除、可撤銷或者無效的證據(jù)；

（三）證明合同履行狀況的證據(jù)；

（四）支持當(dāng)事人訴訟請求或抗辯事由的證據(jù)；

（五）證明合同糾紛發(fā)生的起因、經(jīng)過、結(jié)果的證據(jù)；

（六）爭議發(fā)生的解決方式及管轄；

（七）其他與案件有關(guān)的證據(jù)。

第三條  律師根據(jù)當(dāng)事人對合同糾紛的過程的事實陳述及訴求，從以下幾方面對當(dāng)事人提交的證據(jù)材料進行初步審查和處理：

（一）對解決爭議的方式及管轄作出判斷；

（二）案件事實清楚、證據(jù)充分的，作好起訴或應(yīng)訴工作；

（三）證據(jù)不充分的，制作補充證據(jù)清單，要求當(dāng)事人提供；

（四）當(dāng)事人無法自行取得的，應(yīng)在當(dāng)事人的協(xié)助下，由律師自行調(diào)取；

（五）律師無法調(diào)取的，申請人民法院調(diào)取，或者申請人民法院出具調(diào)查令調(diào)取。

第四條  律師應(yīng)審查證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明目的。

第五條  審查合同是否成立，主要審查雙方有無就合同的主要條款達成意思表示的一致、是否滿足法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定合同成立的形式要件。

第六條  審查合同是否已經(jīng)生效。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，應(yīng)審查當(dāng)事人對生效是否約定生效條件或者期限。

第七條  審查合同及合同條款是否無效，主要審查合同是否符合民法典等法律、行政法規(guī)關(guān)于無效合同及無效條款的規(guī)定，如主體是否為無民事行為能力人以及是否經(jīng)其法定代理人同意或追認，合同內(nèi)容是否違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，是否違反公序良俗，當(dāng)事人雙方的意思表示是否虛假，當(dāng)事人間是否惡意串通損害他人利益等。

第八條  審查是否構(gòu)成欺詐行為，應(yīng)從以下方面尋找證據(jù)證明：

（一）行為人是否故意隱瞞真相，或者虛構(gòu)事實；

（二）相對方是否基于欺詐行為作出了錯誤的意思表示。

第九條  審查是否構(gòu)成脅迫，應(yīng)從以下方面證明：

（一）行為人是否存在以對方及對方親友的生命健康、名譽、榮譽、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人、非法人組織的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾的行為；

（二）相對方是否因此作出了違背真實意愿的意思表示。

第十條  審查是否構(gòu)成乘人之危，導(dǎo)致顯失公平，應(yīng)從以下方面進行：

（一）一方是否有利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形；

（二）相對方是否因此作出了不真實的意思表示；

（三）合同成立時是否對相對人顯失公平。

第十一條  審查是否構(gòu)成重大誤解，應(yīng)從以下方面進行：

（一）合同相對人是否對合同的性質(zhì)、標的物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、后果等產(chǎn)生了重大誤解；

（二）誤解是否由誤解方自己造成的，而不是因為受到對方的欺詐或不正當(dāng)影響造成的；合同相對人是否因重大誤解作出了錯誤的意思表示；誤解是否直接影響到了誤解人所應(yīng)享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。

第十二條  當(dāng)事人主張撤銷合同的，律師應(yīng)審查是否存在以下撤銷權(quán)消滅的情形：

（一）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起九十日內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

（二）當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

（三）當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。

當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

第十三條  在當(dāng)事人發(fā)生爭議的合同中，格式條款與非格式條款對同一權(quán)利義務(wù)約定不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

第十四條  審查理解有爭議的格式條款，應(yīng)先按照常理解釋，再按照不利于格式條款提供方的理解解釋，確定格式條款的解釋方式。

第十五條  審查格式合同中的免責(zé)條款和限制責(zé)任條款，可按照以下順序確定格式條款是否有效：

（一）是否具有民法典第一編第六章第三節(jié)和民法典第五百零六條規(guī)定的無效情形；

（二）提供格式條款一方是否不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對方責(zé)任、限制對方主要權(quán)利；

（三）提供格式條款一方排除對方主要權(quán)利。

第十六條  審查提供格式條款一方是否盡到提示與說明義務(wù)，應(yīng)從格式條款的文字、符號、字體等是否采用了足以區(qū)別普通條款的特別標識，并按接受格式條款一方的要求對格式條款作出了不易發(fā)生歧義的說明。

第十七條  當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。審查證據(jù)時發(fā)現(xiàn)，對方?jīng)]有履行合同義務(wù)或履行不符合約定時，有權(quán)拒絕其履行請求或相應(yīng)的履行請求。

第十八條  當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。

第十九條  應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（二）喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第二十條  當(dāng)事人依據(jù)前條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，視為以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，中止履行的一方可以解除合同并可以請求對方承擔(dān)違約責(zé)任。

第二十一條  對以情勢變更為由提起訴訟，主張解除或者變更合同的，應(yīng)審查以下證據(jù)內(nèi)容：

（一）是否屬于在訂立合同時所不可預(yù)見；

（二）是否屬于不可抗力；是否屬于商業(yè)風(fēng)險；

（三）是否因情勢變更而使繼續(xù)履行合同產(chǎn)生對一方顯失公平的結(jié)果。

第二十二條  合同爭議存在違約行為與侵權(quán)行為競合的情形時，應(yīng)建議當(dāng)事人選擇違約之訴或者侵權(quán)之訴。

第二十三條  當(dāng)事人要求對方承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式有：

（一）支付違約金；

（二）賠償損失；

（三）繼續(xù)履行；

（四）采取補救措施。

第二十四條  審查違約責(zé)任，應(yīng)該審查以下內(nèi)容：

（一）合同中是否有明確約定違約責(zé)任的承擔(dān)方式；

（二）約定是否合法有效；

（三）違約金是否過分高于實際損失；

（四）違約金是否低于實際損失；

（五）實際損失與違約行為之間是否存在因果關(guān)系；

（六）守約方是否存在過錯；

（七）其他影響違約責(zé)任承擔(dān)的情形。

第二十五條  合同相對人可以向違約方主張合同履行后可能獲得的可預(yù)見性利益損失。但是，不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。

第二十六條  審查約定的違約金是否過分高于造成的損失，可以造成實際損失的30%為上限，并結(jié)合合同履行情況、當(dāng)事人過錯程度等因素進行綜合判斷。

第二十七條  合同同時約定違約金和定金罰則的，可以選擇適用定金或者違約金作為訴訟請求。

第二十八條  合同僅約定定金罰則或一方選擇適用定金罰則，但定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。

第二十九條  律師應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，確定合同糾紛案件的相對人作為被告。

第三十條  合同中約定由第三人履行合同義務(wù)的，第三人未履行，應(yīng)以合同相對人為被告，但第三人承諾履行的，可以將第三人與合同相對人列為共同被告。

第三十一條  原告主張合同或者合同條款無效的，被告可以合同主體具有民事行為能力，合同系合同主體的真實意思表示、合同未違反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定，不違反公序良俗等進行抗辯。

第三十二條  被告可以采取下列方式對原告的主張進行抗辯：

（一）對方未按約定支付價款或履行（如標的物存在質(zhì)量瑕疵或權(quán)利瑕疵）；

（二）被告方義務(wù)已經(jīng)依約履行完畢、或合同履行的時間未屆滿、條件尚不具備；

（三）應(yīng)當(dāng)同時履行的情況下，原告沒有履行或不適當(dāng)履行；

（四）原告應(yīng)當(dāng)先履行而未履行或不適當(dāng)履行；

（五）存在行使不安抗辯權(quán)的情形；

（六）屬于不可抗力；

（七）存在情勢變更的情形；

（八）存在法律上或者事實上不能履行的情形；

（九）互負到期債務(wù)，且該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，應(yīng)予以抵銷；

（十）原告對損失的造成或擴大有過失；

（十一）行使其他抗辯權(quán)。

第三十三條  原告提出賠償損失的訴訟請求，被告可以自身不存在違約行為、原告不存在損失、原告主張的經(jīng)濟損失金額過大、或者損失與違約行為間沒有因果關(guān)系等方面進行抗辯。

第三十四條  原告要求雙倍返還定金，被告可以沒有違約行為或者定金超過了合同總金額的20%等進行抗辯。

第三十五條  原告主張的違約金過分高于實際損失，被告可以以違約金過分高于實際損失為由請求降低。

第三十六條  原告主張解除合同的，被告可以采取以下方式抗辯：

（一）不符合約定解除條件；

（二）不符合法定解除條件。

第三十七條  原告主張撤銷合同的，被告可以撤銷權(quán)的行使超過除斥期間、不符合法定撤銷條件、當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)等為由抗辯。

第三十八條  原告主張可得利益損失的，被告可以以下方式抗辯：

簽訂合同時對違約造成的損失不具備可預(yù)見性；

（一）原告未盡減損義務(wù)，擴大的損失應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)；

（二）原告沒有可得利益損失；

（三）原告對違約有過錯，應(yīng)減輕被告的責(zé)任；

（四）被告沒有違約行為；

（五）原告主張的可得利益損失與被告行為間不存在因果關(guān)系。

第三十九條  被告可以采取下列方式抗辯原告以情勢變更為由解除或者變更合同：

（一）雙方簽訂合同時對原告主張的情況已經(jīng)能夠預(yù)見；

（二）出現(xiàn)的情況屬于商業(yè)風(fēng)險；

（三）繼續(xù)履行合同后，不會顯失公平；

（四）合同目的可以實現(xiàn)。